На сегодня популярным становится услуги страховых компаний. Для того чтобы немного облегчить финансовую ответственность страховщиков, законодательство вносит некие поправки, именно для этого используют договор перестрахования.

Общие сведения

Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь к консультанту:

ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .

Это быстро и БЕСПЛАТНО !

Для ознакомления с процессом перестрахования, заинтересованным особам следует рассмотреть такие вопросы как:

1. Что собой представляет перестрахование.
2. Для чего существует такой процесс, его цель и роль в финансовых аспектах
3. Что предусматривает такой договор.
4. Главные принципы.
5. Виды договор перестрахования и их особенности.
6. Ответственность сторон.

Что это такое

Для того чтобы разобраться с особенностями договора перестрахования необходимо ознакомиться с некоторыми понятиями — сострахование, перестрахователь, перестраховщик.

В результате таких взаимодействий существуют несколько разновидностей договоров:

1. Факультативные.
2. Облигаторные.
3. Факультативно – облигаторные.

Какой применяется вид договора, зависит больше от происходящей ситуации.

Какова его роль

Роль договора перестрахования в том, чтобы перераспределять страховую ответственность страховщика между перестраховщиком.

Когда наступает страховой случай, финансовую ответственность берет на себя первоначальный страховщик.

После чего в этом процессе принимает участие и другие лица, а именно перестраховщик. Тогда финансовую помощь оказывает перестраховщик первичному страховщику.

Правовые аспекты

ФЗ РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» от 27.11.1992 N 4015-1 описывает все условия перестрахования, дает понятие всех терминов по процессу перестрахования.

Данный закон регулирует отношения между лицами, осуществляющими виды деятельности в сфере страхового дела, или с их участием, отношения по осуществлению надзора за деятельностью субъектов страхового дела, а также иные отношения, связанные с организацией страхового дела.

Что предусматривает договор перестрахования

Договор перестрахования может иметь в себе самые различные страховые случаи. Но существует много различных нюансов, относящиеся к договору перестрахования.

Он может заключаться на неопределенный срок, или по оговоренной дате. В договоре перестрахования должна быть прописана такая информация:

1. Перестрахователь должен передать все страховые риски, которые описаны в первичном договоре страхования.
2. Перестраховщик обязуется принять страховые риски на себя.

Происходит полностью передача страховой ответственности на перестраховщика. Поэтому все обязательства выполняются в полной мере.

Основные моменты при перестраховании:

1. У перестрахователя есть право лично выбрать компанию перестраховщика.
2. Перестраховщик в свою очередь может выбирать включать риски в договор или нет.

Если же при наступлении страхового случая не обязательно обращаться в компанию страховщика, можно обращаться и к перестраховщику.

Перестраховщик обязуется выплатить компенсацию по страховому случаю, если это предусмотрено в договоре.

Главные принципы

Такие договора перестрахования должны быть составлены с учетом основных принципов, а именно:

1. Принцип возмездности.
2. Принцип доброй воли.
3. Принцип следования судьбе.
4. Принцип доверия.

Компрессия в соглашении

Довольно часто в договоре присутствует такое понятие как компрессия. Наиболее часто оно используется в договоре эксцедента.

Компрессия дает понятие увеличения денежного предела по выплатам при страховых случаях, которые описаны в договоре.

К этому можно отнести:

1. Долгий срок полиса.
2. Отсутствие страховых случаев.

Очень часто перестраховщики становятся на сторону клиентов, и совершают поднятие лимита ответственности без дополнительной за это платы. Такое возможно когда, лица уже длительное время сотрудничают.

Компрессия может быть указана в любых договорах, нет разницы, какой оговоренный перечень страховых рисков.

Кроме этого компрессия может быть указана, если за все время перестрахования не наступал страховой случай.

Это может быть прописано изначально в договоре перестрахования, или же по факту при наступлении на это надобности.

Следует добавить, что такое увеличение так же имеет свои границы. В России очень часто происходят разного рода аварии, для исправления которых следует компенсировать немало денег.

Иногда суммы «вырастают» в таких пределах, что ни одна страхования компания не может покрыть нанесенный ущерб.

Именно для этого существует перестрахование. В таком случае нескольким организациям легче покрывать страховые риски.

К такой услуги обращаются не только частные лица, но также муниципальные и даже государственные организации.

Основные виды

Договора перестрахования имеют свою классификацию в несколько ступеней. Можно выделить одну из важных классификаций – за способ перераспределения ответственности между первоначальным страховщиком и перестраховщиком.

За способом перераспределения бывают:

1. Пропорциональные.
2. Непропорциональные.

В свою очередь эти подвиды еще делятся на несколько подвидов:

1. Квотные.
2. Эксцедентные.
3. Квотно-эксцедентные.

Пропорциональные

При пропорциональном перестраховании, ответственность сторон пропорционально ложиться на страховщика и перестраховщика.

В соответствии с этим страховые риски, вознаграждения, премии и вознаграждения делиться на страховщика и перестраховщика. Перераспределение будет зависеть от пропорционального деления всех рисков.

Сумма премии для перестраховщика будет рассчитываться как часть, которая положена для него страховой премии при передачи ему отдельных страховых рисков, за которые несет ответственность перестраховщик, следует из этого вычитывать перестраховочную комиссию.

Перестраховочная комиссия – это сумма, которую перестраховщик оплачивает изначальному страховщику за договора, которые подлежали перестрахованию.

Таким образов перестраховщик вносит часть затрат, которые несет страховщик при ведении дела.

Квотные

Разновидность квотного перестрахования означает, что перестраховщик принимает участие в определенной доле при любых страховых рисках, которые изначально были положены на первичного страховщика.

Перерасчет осуществляется процентным соотношением от величины страхового случая.

В таком случае вся страховая премия положена перестраховщик, но он в свою очередь оплачивает убытки первичному страховщику по оригинальному соглашению страховки.

Видео: финансовая грамотность — страховщик, страхователь, застрахованное лицо и выгодоприобретатель

Данный вид перестрахования является наиболее простым с технического взгляда, и наиболее чаще применяется в перестраховании мелких и средних убытков.

Так же может нести ответственность при новых рисков, по которым еще не было статистики за последние несколько лет.

Эксцедентные

Эксцедентное перестрахование – это когда превышен лимит над личным удержанием страховщика. Именно сумма превышения и является объектом перестрахования величины экцендента.

В подобном роде перестраховании существует установление «абсолютного удержания собственных средств», это означает, что цедент самостоятельно несет ответственность за все происходящие страховые случаи с установленной суммой страхового риска, которая является меньшей или равно сумме собственного удержания до определенного лимита.

Непропорциональные

Суть непропорционального перестрахования заключается в том, что страховые риски и ответственность перераспределяется между страховщиком и перестраховщиком непропорционально.

В непропорциональном перестраховании выплаты определяются величиной убытка, что не привязывается к размеру страховой сумы.

Вознаграждение перестраховщик получает в виде фиксированной суммы, которая относиться ко всем страховым случаям, нет по каждому страховому риску отдельной суммы.

Такой вид перестрахования зачастую применяются к случаям малых убытков на крупные суммы, или много рисков на мелкие суммы.

Ответственность сторон

Перестраховщик несет по страховым рискам, а также проводит денежную выплату по компенсациям.

Такой процесс происходит, если это было предусмотрено в договоре, а так же когда страховщик обратиться в страховую компанию.

Какие же риски могут покрыть первоначальный страховщик и перестраховщик:

1. Нарушения на ядерных реакторах.
2. ЧС на атомных станциях.
3. Ущерб при террористических атаках или другие военные действия.
4. Фармацевтические риски, сельские риски и другое, что предусмотрено в договоре.

На сегодня такие риски являются самыми опасными, вследствие чего происходят негативные последствия, которые являются затратными и желательно иметь компенсацию.

Поэтому страхователь перелаживает всю финансовую ответственность на третьих лиц, в качестве которых являются страховщик и перестраховщик.

К обязательствам цедента относится оплата страховой премии, сумма которой указано в договоре. Кроме этого перестраховщик должен нести ответственность за соблюдение своих обязанностей перед цедентом.

Если же компания нарушила условия договора, то вторая компания может понести убытки, терминологическим словом это называется неустойка.

Наконец, следует кратко остановиться на весьма специфической разновидности договоров страхования – договоре перестрахования.

Перестрахование – это страхование страховщиков. Страховщик, заключивший договор страхования, тем самым принимает на себя риск страховой выплаты по этому договору, который он может застраховать (перестраховать) у другого страховщика (перестраховщика) по договору перестрахования (п. 1 ст. 967 ГК РФ).

Отношения по перестрахованию, таким образом, существуют внутри очень узкой группы участников оборота, и большинство правопорядков устраняются от регулирования этих отношений, упоминая в законодательстве лишь о возможности заключения таких договоров. В остальном же регулирование перестрахования остается на усмотрение самих его участников. Поэтому основным инструментом регулирования перестрахования являются обычаи делового оборота.

К сожалению, отечественный законодатель отошел от этой традиции западноевропейских правопорядков – не вмешиваться во взаимоотношения внутри страхового сообщества и в ст. 967 ГК РФ ввел для договоров перестрахования довольно много нормативных правил. Причем некоторые из этих правил плохо стыкуются с развитыми и повсеместно применяемыми обычаями делового оборота, из-за чего российским страховым компаниям иногда бывает очень сложно строить отношения с их западноевропейскими коллегами.

Например, само определение перестрахования, приведенное в п. 1 ст. 967 ГК РФ, недвусмысленно говорит о том, что заключать договор перестрахования можно только в отношении уже заключенного договора страхования (основного договора). Между тем в практике перестрахования весьма распространены так называемые облигаторные договоры перестрахования, по которым перестрахователь обязуется передавать, а перестраховщик обязуется принимать в перестрахование риски по всем (уже заключенным или еще не заключенным) основным договорам страхования определенного вида. В связи с определением перестрахования, которое дано в п. 1 ст. 967 ГК РФ, возникла проблема правовой природы такого облигаторного договора: является ли он договором перестрахования <1>?

——————————–

Как мы увидим дальше, перестрахование – это отношения, основанные на высокой степени доверия сторон друг к другу, и поэтому споров по договорам перестрахования очень мало. Однако они все же иногда возникают. И тогда обнаруживается отсутствие эффективных средств защиты против неисправной стороны договора, заключенного без учета требований законодательства. Так, при неисполнении со стороны перестрахователя договора облигаторного перестрахования суды отказываются взыскивать в пользу перестраховщика перестраховочную премию по тем основным договорам страхования, которые перестрахователь обязался передать в перестрахование, но не передал.

Таким образом, договор перестрахования, подчиненный российскому праву, должен быть хорошо продуман. С одной стороны, правила диктуются обычаями делового оборота, играющими в перестраховании огромную роль, а с другой стороны, эти правила не должны препятствовать реализации средств защиты против неисправной стороны договора, предусмотренных правопорядком. Иногда даже бывает удобнее подчинить договор перестрахования иностранному праву и отнести рассмотрение споров по такому договору к компетенции третейского суда.

В перестраховочном жаргоне и даже в договорах перестрахования часто встречается выражение "передача риска". Перестрахователь "передает" риск перестраховщику, а перестраховщик его "принимает" и может "передать" дальше (п. 4 ст. 967 ГК РФ). Стороны договора перестрахования именуют себя "цедент" и "цессионарий" так, как будто бы один другому передает какое-то право требования.

Использование такой терминологии создает иллюзию того, что при перестраховании одна сторона договора что-то передает другой. Как правило, считают, что перестрахователь передает перестраховщику риск или часть принятого на себя риска. То есть тем самым создается впечатление, что страховщики передают друг другу по частям один и тот же риск, распределяя его между собой.

В действительности это совершенно не так. При перестраховании никто ничего никому не передает. Риск не может быть передан, потому что он не является объектом оборота, свою ответственность за выплату перестрахователь не может передать перестраховщику в силу уже упомянутого п. 3 ст. 967 ГК РФ.

Перестрахование – это не переход прав или обязанностей и не передача риска, а специальный вид страхования, и перестраховщик страхует совсем иной риск, чем перестрахователь. Если перестрахователь страхует риск угона машины, то перестраховщик страхует риск страховой выплаты вследствие угона машины. Поэтому если страховым случаем по основному договору является угон, то страховым случаем по договору перестрахования является страховая выплата за угнанную машину <1>.

——————————–

Именно поэтому независимо от того, к какому виду страхования относится основной договор, к любому договору перестрахования применяются правила страхования предпринимательского риска (п. 2 ст. 967 ГК РФ). Эта норма сформулирована законодателем диспозитивно, чтобы дать все же сторонам возможность использовать тот широкий спектр обычаев оборота, которые имеются в перестраховании.

Одним из важнейших правил перестрахования является так называемое правило следования судьбе перестрахователя. Оно вытекает из главного принципа перестрахования: перестрахователь (страховщик по основному договору) остается ответственным перед своим страхователем по основному договору в полном объеме, несмотря на наличие у него перестраховочной защиты. Страхователь по основному договору не вправе ничего требовать от перестраховщика. Этот принцип закреплен в п. 3 ст. 967 ГК РФ.

Раз перестрахователь полностью отвечает за выплату по основному договору, то он и должен совершенно самостоятельно урегулировать вопросы выплаты со своим страхователем, а перестраховщик не может вмешиваться в этот процесс. То есть какое бы решение ни принял перестрахователь о выплате, перестраховщик должен следовать этому решению. Это и называется "следование судьбе" перестрахователя. Как правило, это условие включается в договор и носит название "оговорка о следовании судьбе".

Однако "следование судьбе" не безусловно. Перестраховщик не вправе ревизовать решение перестрахователя о выплате лишь в том случае, если перестрахователь, принимая это решение, действовал в строгом соответствии с основным договором страхования, не рассчитывая на перестраховочную защиту. Если же перестрахователь принял не обоснованное основным договором решение о выплате, перестраховщик вправе его оспаривать, несмотря на "оговорку о следовании судьбе". Это правило является обычаем делового оборота в перестраховании и поддержано отечественной судебной практикой <1>.

——————————–

Именно принцип следования судьбе делает перестраховочные отношения в высокой степени доверительными. Перестраховщик, обязуясь "следовать судьбе" перестрахователя, практически полностью доверяет ему решение о выплате, так как доказывание необоснованности этой выплаты хотя в принципе, как мы видим, и возможно, но на практике крайне затруднительно.

"Финансовая газета", 2007, N 35
ОПРЕДЕЛЕНИЕ СТРАХОВОГО СЛУЧАЯ ПО ДОГОВОРУ ПЕРЕСТРАХОВАНИЯ
(Окончание. Начало см. "Финансовая газета", 2007, N 34)
Необходимо отметить, что арбитражные суды в целом поддержали данную позицию и сложившаяся на данный момент судебная практика признает главенствующее значение договора в вопросе определения момента наступления страхового случая по договору перестрахования и применения нормы ст. 967 ГК РФ по умолчанию лишь в тех случаях, когда в самом договоре не указано иное.
Таким образом, наиболее надежным решением проблемы определения страхового случая по договору перестрахования является включение в договор перестрахования условия, оговаривающего данный вопрос.
В качестве подтверждения данной позиции можно привести Решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2005 по делу N А40-48157/05-134-427. Истец требовал взыскать с ответчика сумму задолженности по страховому возмещению по договору факультативного перестрахования, в соответствии с которым были застрахованы имущественные интересы истца, связанные с расходами на выплату страхового возмещения в рамках основного договора медицинского страхования. Однако представленное ответчику бордеро страхового возмещения было оплачено не в полном размере.
Обосновывая свою позицию, ответчик в числе прочего ссылался на то, что истец необоснованно включил в бордеро счета, оплату которых он произвел в следующем календарном году, т.е. за сроком действия договора факультативного перестрахования.
В ходе судебного разбирательства истец пояснил, что страховым случаем по договору перестрахования является обращение застрахованного по основному договору лица в течение срока действия договора перестрахования к медицинскому или иному учреждению из числа предусмотренных договором страхования и возникшие в связи с этим обязанности перестрахователя, т.е. истца, осуществить страховую выплату, но не факт выплаты истцом страхового возмещения.
Поскольку данное положение было закреплено в договоре, суд принял сторону истца, отметив при этом, что страховым случаем по договору перестрахования является факт наступления страхового случая по основному договору, а не факт выплаты истцом страхового возмещения (обеспечения) по основному договору, как это было бы в случае отсутствия в договоре перестрахования условия об ином, и данные условия договора были согласованы сторонами при их подписании.
Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.05.2006 N 09АП-16037/05-ГК, а также Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 28.08.2006 (дело N КГ-А40/7803-06), рассмотревшего дело в кассационной инстанции, решение суда было оставлено без изменения, а кассационная жалоба без удовлетворения.
Другой проблемой, вытекающей из нормы ст. 967 ГК РФ, является определение момента формирования перестраховщиком резерва заявленных, но не урегулированных убытков.
Согласно п. 11 Правил формирования страховых резервов по страхованию иному, чем страхование жизни (далее - Правила), утвержденных Приказом Минфина России от 11.06.2002 N 51н (в ред. от 14.01.2005), страховщик рассчитывает страховые резервы на отчетную дату (конец отчетного периода) при составлении бухгалтерской отчетности. В то же время согласно п. 12 Правил страховщик рассчитывает долю участия перестраховщиков в страховых резервах по страхованию иному, чем страхование жизни, одновременно с расчетом страховых резервов.
Таким образом, страховщик, у которого произошло страховое событие, предусмотренное договором прямого страхования, но который по разным причинам еще не произвел страховую выплату, уже обязан сформировать РЗУ, поскольку в соответствии с п. 26 Правил в качестве базы расчета резерва заявленных, но неурегулированных убытков принимается размер не урегулированных на отчетную дату обязательств страховщика, подлежащих оплате в связи со страховыми случаями, о факте наступления которых в установленном законом или договором порядке заявлено страховщику. Получается, что на отчетную дату страховщик сформировал резерв заявленных, но не урегулированных убытков, указал в нем долю перестраховщика и подал данную отчетность в надзорный орган.
Одновременно по данному договору перестраховщик в соответствии с тем же п. 26 Правил сформировать РЗУ не может, поскольку основанием для этого является страховой случай, которым по договору перестрахования является выплата страхового возмещения или страховой суммы.
Данная ситуация зачастую порождает конфликт между перестраховщиком и налоговыми органами. По сложившейся практике, перестраховщик стремится создать резерв заявленных, но не урегулированных убытков сразу, как только ему стало известно о страховом случае по договору прямого страхования. Помимо того что это необходимо для корректного составления отчетности, это нужно для того, чтобы суммы, которые впоследствии будут направлены на страховые выплаты, были зарезервированы, и к моменту осуществления выплаты перестраховщик обладал необходимыми средствами. Если перестраховщик вовремя не сформировал РЗУ, средства, внесенные цедентом в качестве страховой премии, будут признаны заработанной премией, отнесены на прибыль перестраховщика и соответственно уменьшены на сумму налога на прибыль. Таким образом, к моменту выплаты перестраховщиком страховой суммы средства, из которых указанная сумма должна быть выплачена, будут значительно уменьшены, и деятельность перестраховщика в данном случае окажется, скорее всего, убыточной.
Вместе с тем даже в том случае, если в договоре перестрахования страховые случаи по договору прямого страхования и перестрахования совпадают, к формированию РЗУ стоит подходить крайне осторожно. Дело в том, что необходимо учитывать разграничение таких понятий, как наступление страхового события и уведомление цедентом перестраховщика о его наступлении. Очевидно, что эти два юридических факта всегда несколько разнесены во времени. Данная временная разница может играть весьма существенную роль при формировании перестраховщиком резерва заявленных убытков. В случае наступления страхового события в конце года, а уведомления цедентом перестраховщика об этом факте в начале следующего формирование РЗУ при наступлении страхового случая ведет к неправомерной неуплате налогов в бюджет Российской Федерации. Показательно в этом плане дело, рассмотренное Федеральным арбитражным судом Московского округа в кассационной инстанции 03.08.2004 (N КА-А40/6541-04).
Истец обратился в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой на Решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.05.2004, частично удовлетворившего заявление истца и признавшего частично незаконным решение налогового органа о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения. Истец, в частности, не согласился с решением суда в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительным решения налоговой инспекции в части неправомерности формирования в 2000 г. резерва заявленных, но не урегулированных убытков по договору факультативного перестрахования. По мнению истца, поскольку страховое событие наступило в декабре 2000 г., право на формирование резерва заявленных, но не урегулированных убытков возникло у истца в декабре 2000 г.
По мнению налогового органа, поскольку уведомление о поступившем заявлении страхователя о наступлении страхового события было отправлено в адрес истца в январе 2001 г., резерв заявленных, но не урегулированных убытков должен был быть создан в январе 2001 г.
Рассмотрев материалы дела, суд пришел к выводу, что резерв заявленных, но не урегулированных убытков создается и формируется при наступлении страхового случая, о факте наступления которого было заявлено страховщику, и поскольку в данном случае о факте наступления страхового случая было заявлено в январе 2001 г., то и резерв заявленных, но не урегулированных убытков должен был быть создан в январе 2001 г.
Судом также отвергнут аргумент истца о том, что в соответствии с п. 2 ст. 9 Закона Российской Федерации N 4015-1 страховым случаем является совершившееся событие, предусмотренное договором страхования или законом, с наступлением которого возникает обязанность страховщика произвести страховую выплату страхователю, застрахованному лицу, выгодоприобретателю или иным третьим лицам. По мнению суда, в названной норме определено понятие страхового случая, но не порядок и условия создания РЗУ.
Однако даже при внесении в договор перестрахования положения об определении страхового случая по данному договору указанный вопрос нельзя считать решенным.
Необходимо обратить внимание на то, что в договорах, заключаемых между цедентом и перестраховщиком, могут содержаться различные условия определения страхового случая по договору перестрахования. В связи с этим интерес представляет Решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.06.2005 по делу N А56-11265/2005.
Истец, являясь цедентом по договору факультативного перестрахования, обратился в суд с иском о взыскании с перестраховщика суммы перестраховочного возмещения, ссылаясь на неправильную оценку формулировки страхового случая, содержащейся в договоре факультативного перестрахования, а также в генеральном договоре о сотрудничестве в области перестрахования.
В ходе рассмотрения данного дела судом было установлено, что между истцом и ответчиком заключен генеральный договор о сотрудничестве в области перестрахования (ретроцессии), в соответствии с которым стороны согласовали порядок и условия такого сотрудничества и установили, что настоящий договор составлен в качестве дополняющего и уточняющего условия и применение терминов договора перестрахования (ретроцессии) или иного документа, его заменяющего. Когда договором перестрахования устанавливаются положения иные, чем предусмотренные настоящим договором, положения последнего применяются в части, не противоречащей соответствующим положениям договора перестрахования (ретроцессии), или когда в договоре перестрахования (или ретроцессии) не содержатся (отсутствуют) условия, аналогичные условиям настоящего договора. Стороны путем формулировки соответствующей оговорки (например, "преимущество применения условий генерального договора от... N...") могут установить обратное, если в случае взаимного противоречия или несоответствия применению преимущественно перед положениями договора перестрахования (или ретроцессии) подлежат положения настоящего договора.
В соответствии с заключенным между истцом и ответчиком договором факультативного перестрахования истец перестраховал риск доли выплаты страхового возмещения по договору страхования.
Было установлено также, что выплата страхового возмещения по договору прямого страхования была произведена спустя четыре месяца с момента прекращения действия как договора страхования, так и договора перестрахования.
Изучив указанные обстоятельства, суд пришел к выводу, что в данном случае исходя из толкований условий генерального договора о сотрудничестве в области перестрахования (ретроцессии) и договора факультативного перестрахования застрахован риск выплаты страхового возмещения, принятого на себя истцом по договору страхования. Таким образом, указав, что наступление страхового случая по договору факультативного перестрахования за переделами срока действия этого договора лишает истца возможности требовать возмещения от перестраховщика, суд в иске отказал.
Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2005, а также Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 09.03.2006, рассмотревшего дело в кассационной инстанции, решение суда было оставлено без изменения, а кассационная жалоба без удовлетворения.
Отчасти для предотвращения подобных случаев в перестраховании разработана специальная оговорка, согласно которой в случае если на момент истечения срока действия или прекращения настоящего договора проявление страхового события (убытка) еще продолжалось, настоящим согласовано, что при соблюдении других условий данного договора и при условии, что никакая доля такого убытка не подпадает под возобновляемое перестраховочное соглашение или под другой договор, заменяющий данное соглашение, перестраховщик продолжает нести ответственность, как если бы убыток или ущерб возник до момента истечения срока действия настоящего договора (Артамонов А.П. Практика непропорционального перестрахования. - М.: Издательский дом "Страховое ревю", 2000. С. 60).
Однако в отличие от большинства стран с развитой системой регулирования рынка перестрахования в России правовые последствия такая оговорка порождает только в случае ее включения в договор перестрахования, причем с максимально подробной расшифровкой. Это происходит из-за недостаточно определенного статуса самого института перестраховочной оговорки в российском гражданском законодательстве.
Наиболее простым для сторон договора было бы рассмотрение перестраховочной оговорки как обычая делового оборота. Согласно ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. В данном случае разработка цивилистической наукой определенного количества типовых оговорок в перестраховании позволила бы создать систему регулирования перестраховочного рынка, существующую отдельно от законодательства и отражающую мнения и интересы участников рынка перестрахования. Однако в том статусе, в котором они существуют на сегодняшний день, оговорки в перестраховании не могут быть отнесены к обычаям делового оборота.
Обычай делового оборота по определению действует независимо от воли сторон договора, поскольку признаются ГК РФ одним из источников права. В то же время обычаи делового оборота занимают подчиненное положение не только по отношению к законодательству (к другим нормативным актам, принимаемым государством), но и к договору. Таким образом, включение в договор условия о непризнании сторонами того или иного обычая делового оборота является правомерным. Нетрудно заметить, что природа перестраховочных оговорок совершенно иная. Для применения какой-либо перестраховочной оговорки необходимо, чтобы она была включена в договор. Кроме того, в соответствии с п. 1 ст. 5 ГК РФ обычай делового оборота - это единообразно понимаемое всеми и постоянно применяемое правило. Перестраховочные оговорки, как правило, имеют несколько вариантов их применения и могут содержать в себе разные условия. По мнению экспертов, перестраховочные оговорки относятся лишь к деловым обыкновениям и являются только условием договора (причем не всегда существенным).
Таким образом, неоднозначность определения страхового случая по договору перестрахования ведет к следующим возможным проблемам:
возможность непризнания перестраховщиком события, на которое ссылается цедент, страховым случаем по договору перестрахования и соответственно отказа в перестраховочной выплате в случае ее осуществления после окончания договора перестрахования и при отсутствии в договоре специальных положений, регламентирующих указанный момент;
искажение общей картины при анализе надзорным органом отчетности контрагентов по договору перестрахования в части формирования страховых резервов;
возможность предъявления претензий со стороны налоговых органов при преждевременном, по их мнению, формировании перестраховщиком резерва заявленных, но не урегулированных убытков.
Существующая правоприменительная и судебная практика, признавая право сторон устанавливать договором иной момент наступления страхового случая по договору перестрахования, пытается сгладить рассматриваемое противоречие и гармонизировать систему отношений на рынке перестрахования. Однако при существовании нормы ст. 967 ГК РФ в ее нынешней редакции неизбежно будут возникать разногласия между различными участниками страхового рынка и надзорными органами, вызванные буквальным прочтением нормы основополагающего закона, регулирующего страховую деятельность в Российской Федерации.
Р.Точилин
К. ю. н.
Подписано в печать
29.08.2007

Судебная практика в сфере перестрахования еще только складывается. Количество дел, рассматриваемых государственными арбитражными судами, невелико, что можно объяснить двумя основными причинами.

Во-первых, перестрахование в России находится в стадии развития и не имеет таких традиций и масштабов, как, например, в Германии, Великобритании, Франции, США и Швейцарии - странах, где перестраховочная деятельность осуществляется постоянно уже на протяжении более чем 100 лет.

Справедливости ради, следует отметить, что Первое Российское Страховое Общество, учрежденное в 1827 году, было в то время одним из крупнейших в мире, и многие иностранные компании перестраховывали свои риски именно в России. К сожалению, почти 80-летняя государственная монополия на страховую деятельность прервала бурное развитие нашей страны

в данной сфере, что не позволяет сегодня российским страховым и перестраховочным обществам конкурировать с подобными организациями указанных выше стран. Не хватает стабильности и финансовой устойчивости, следовательно, нет и объемов проводимых перестраховочных операций, сравнимых с оборотами западных компаний.

Во-вторых, отсутствие обширной судебной практики в рассматриваемой сфере можно объяснить и тем, что перестрахование традиционно является областью профессионалов: здесь широко применяются обычаи делового оборота, используется специфическая терминология, особый порядок заключения договоров и их исполнения и т.д. В связи с этим участники перестраховочных отношений нередко предпочитают передать спор, возникший из заключенного между ними договора перестрахования, на разрешение международному коммерческому арбитражу или третейскому суду, где арбитрами являются такие же профессионалы в сфере страхования и перестрахования, как и они сами. Арбитражная оговорка или третейское соглашение являются неотъемлемыми для договоров перестрахования.

Специализированные третейские суды, принимающие к разрешению споры, возникающие из отношений по страхованию и перестрахованию, действуют и в России. Так, например, при Всероссийском союзе страховщиков Российской Федерации создан постоянно действующий третейский суд «Страховая арбитражная комиссия», осуществляющий свою деятельность на основании Регламента, утвержденного Президиумом Всероссийского союза страховщиков 30.09.97, протокол № 7. Кроме того, страховые третейские суды действуют при Московской торгово-промышленной палате и Ассоциации страхового права.

В данной статье речь пойдет о некоторых проблемах, возникающих при применении государственными арбитражными судами норм права, регулирующих отношения в сфере перестрахования, а также о вариантах их раз" решения, предлагаемых судебной практикой и доктриной.

Но прежде обратимся к вопросу о правовом регулировании отношений по перестрахованию.

Правовое регулирование отношений по перестрахованию

В российском законодательстве перестрахованию (имеется в виду гражданско-правовой аспект отношений по перестрахованию) посвящено всего две статьи в двух законах: статья 967 ГК РФ () и статья 13 Закона о страховом деле. В данных статьях зафиксированы лишь основные положения, касающиеся договора перестрахования.

Надо отметить, что национальные законодательства большинства стран также не содержат детальной регламентации отношений, складывающихся при перестраховании, предоставляя сторонам свободу в согласовании условий договора. Еще В. К. Райхер указывал, что гражданско-правовое регулирование перестраховочных отношений основано почти исключительно на договорах перестрахования. «Гражданское законодательство, как правило, воздерживается от нормирования этих отношений, развертывающихся без участия «широкой публики», в узкой деловой среде искушенных страховых профессионалов».

Представляется обоснованным мнение, согласно которому «основная причина отсутствия регламентации на уровне закона состоит в том, что договор страхования рассматривается как договор присоединения, требующий вмешательства государства, чтобы защитить одну сторону против другой, слабую против сильной, тогда как договор перестрахования заключается между двумя опытными профессионалами и нисколько не нуждается в подобном вмешательстве»3.

С учетом названной особенности правового регулирования перестраховочных отношений немаловажная роль в данной сфере отведена обычаям делового оборота - сложившимся и широко применяемым правилам поведения, не предусмотренным законодательством. Особая значимость обычаев делового оборота для перестрахования признана российским законодателем в пункте 5 статьи 13 Закона о страховом деле (в редакции Федерального закона от 10.12.03 № 172-ФЗ), который допускает наряду с договором перестрахования в качестве подтверждения соглашения между страховщиком и перестраховщиком использование иных документов, применяемых исходя из обычаев делового оборота.

Легальное определение перестрахования

Возвращаясь к ГК РФ и Закону о страховом деле, рассмотрим, как российский законодатель определяет перестрахование.

В пункте 1 статьи 13 Закона о страховом деле в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 10.12.03 № 172-ФЗ, перестрахование определялось как страхование на определенных договором условиях риска исполнения всех или части своих обязательств перед страхователем одним страховщиком (перестрахователем) у другого страховщика (перестраховщика).

После изменений, внесенных Федеральным законом от 10.12.03 № 172-ФЗ в статью 13 названного Закона, легальное определение перестрахования звучит следующим образом: перестрахование - это деятельность по защите одним страховщиком (перестраховщиком) имущественных интересов другого страховщика (перестрахователя), связанных с принятым последним по договору страхования (основному договору) обязательств по страховой выплате.

Оба приведенных определения перестрахования указывают на то, что перестрахование имеет целью вторичное, последующее распределение принятых на страхование рисков. Однако положительной чертой второго определения является то, что оно в большей степени отражает экономическую составляющую отношений по перестрахованию.

Как справедливо указывает К. Пфайффер, перестрахование «расширяет финансовые возможности прямого страховщика, позволяя принимать на себя риски, которые в противном случае из-за своего размера или большой вероятности наступления страхового события привели бы к превышению его финансовых и экономических ресурсов».

Н. С. Ковалевская, говоря об экономическом аспекте рассматриваемых отношений, отмечает, что «применение перестрахования призвано решать две взаимообусловленные задачи:

1) создать гарантии исполнения обязательств страховщика перед страхователями;

2) обеспечить финансовую устойчивость страховщика».

Такова экономическая сущность перестрахования. Вопрос о правовой природе договора перестрахования не представляется столь же простым. Легальное определение договора перестрахования, содержащееся в ГК РФ, породило многочисленные дискуссии и привело к целому ряду проблем на практике.

Итак, согласно пункту 1 статьи 967 ГК РФ риск выплаты страхового возмещения или страховой суммы, принятый на себя страховщиком по договору страхования, может быть им застрахован полностью или частично у другого страховщика (страховщиков) по заключенному с последним договору перестрахования.

Ключевым в приведенной норме является слово «риск», которое, по мнению В. И. Серебровского, может употребляться в следующих трех значениях:

событие, от наступления которого находится в зависимости выполнение страховщиком своей основной обязанности - уплаты страхового возмещения; .2. возможность или вероятность наступления события, угрожающего лицу или имуществу;

3) необходимость нести невыгодные последствия возможного, неизвестного события.

В первом значении термин «риск» отождествляется с конкретными «опасностями», на случай наступления которых производится страхование.

Во втором значении данного слова проявляется количественная сторона риска (большая или меньшая вероятность наступления страхового случая).

Наконец, в третьем значении - имеется в виду экономическая составляющая риска.

Не вдаваясь в детали различных теорий риска8, отметим, что все три указанных значения нашли свое отражение в российском законодательстве. Так, в подпункте 3 пункта 2 статьи 929 ГК РФ () термин «риск» употребляется в первом из приведенных значений. В статье 945 ГК РФ () , посвященной праву страховщика на оценку риска, данный термин используется во втором своем значении.

Представляется, что в третьем значении термин «риск» приведен в пункте 1 статьи 967 ГК РФ () , то есть договор перестрахования заключается в отношении обязательства страховщика (перестрахователя) по выплате страхового возмещения.

С учетом изложенного классическое определение договора перестрахования могло бы быть следующим: по договору перестрахования пере" страховщик обязуется за обусловленную плату (перестраховочную премию) возместить перестрахователю на определенных договором перестрахования условиях все или часть убытков, которые могут возникнуть у пере" страхователя при наступлении страхового случая по основному договору страхования.

Правовая природа договора перестрахования

Дискуссионным является вопрос о правовой природе договора пере" страхования. При этом надо отметить, что данный вопрос носит не только теоретический характер, но имеет и вполне определенную практическую направленность.

Достаточно широкое распространение получило мнение о том, что договор перестрахования является договором страхования предпринимательского риска. Такой вывод делается из нормы пункта 2 статьи 967 ГК РФ, согласно которой к договору перестрахования применяются правила, предусмотренные главой 48 названного Кодекса («Страхование»), под" лежащие применению в отношении страхования предпринимательского риска, если договором перестрахования не предусмотрено иное. При этом страховщик по договору страхования (основному договору), заключивший договор перестрахования, считается в этом последнем договоре страхователем.

Основываясь на нормах ГК РФ о страховании предпринимательского риска, суды в рамках дела № ФО9-713/97-ГК (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 28.08.97) признали договор перестрахования недействительным (ничтожным) как противоречащий закону (статья 168 ГК РФ ()). При этом суды исходили из следующего.

Заключив договор перестрахования, страховщик передал свои обязательства по основным договорам страхования перестраховщику. Тем самым страховщик исключил свою ответственность перед страхователями. В свою очередь, по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу (статья 933 ГК РФ ()). Исключив свою ответственность по основным договорам страхования, страховщик не приобрел статуса страхова" теля своего предпринимательского риска.

Действительно, в пункте 2 статьи 967 ГК РФ () законодатель указал на применение к договору перестрахования правил о страховании предпринимательского риска, если договором перестрахования не предусмотрено иное. Однако, на наш взгляд, из этого никак не следует то, что законодатель признал договор перестрахования договором страхования предпринимательского риска. Норма является диспозитивной, и стороны могут исключить своим соглашением применение этих правил. Что же тогда получается?

Мы квалифицируем договор перестрахования как договор страхования предпринимательского риска и не распространяем на него положения, регулирующие соответствующий договор?!

Кроме того, договор страхования предпринимательского риска в силу подпункта 3 пункта 2 статьи 929 ГК РФ заключается на случай причинения предпринимателю убытков из-за нарушения его контрагентами своих обязательств. Договор перестрахования, наоборот, покрывает убытки, которые возникают при надлежащем исполнении страховщиком (перестрахователем) своего обязательства по основному договору страхования - обязательства выплатить страхователю причитающееся страховое возмещение в случае наступления страхового случая. В связи с этим представляется обоснованной позиция А. И. Худякова, согласно которой договор перестрахования является особой разновидностью договора имущественного страхования - страхования исполнения договора.

Страховой случай по договору перестрахования

Применение к договору перестрахования (при отсутствии соглашения

сторон об ином) правил о страховании предпринимательского риска породило проблему определения страхового случая по договору перестрахования.

Так, по делу № КГ-А40/3163-99 (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 01.10.99) удовлетворены требования истца о взыскании суммы страхового возмещения и процентов по договору перестрахования. Кассационная инстанция, оставляя судебные акты ниже" стоящих судов без изменения, указала на правомерность вывода судов пер" вой и апелляционной инстанций о том, что страховым случаем по договору перестрахования является выплата страхового возмещения по основному договору страхования.

Такой вывод основан на том, что при страховании предпринимательско го риска обязанность страховщика по уплате страхового возмещения наступает в случае неполучения страхователем ожидаемого (обычного) дохода или возникновения убытков. В случае с договором перестрахования перестраховщик возмещает перестрахователю (страховщику по основному договору) часть понесенных последним убытков в связи с выплатой страхового возмещения по договору страхования.

Позиции о том, что страховым случаем по договору перестрахования является реальная выплата страхового возмещения по прямому договору страхования, придерживались суды, в частности, при рассмотрении дел № А56-24027/99 , № КГ-А40/3013-01, № А40-651О/О2-65-51.

Отказывая в иске о взыскании суммы страхового возмещения по договору перестрахования и пеней за просрочку его выплаты, суды в рамках дела № КГ-А40/3013-01 (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 18.06.01) исходили из того, что по своей юридической природе договор перестрахования является разновидностью договора имущественного страхования; к нему применяются все императивные нормы, установленные гражданским законодательством для договора имущественного страхования; в силу статьи 929 ГК РФ основанием для выплаты страхового возмещения по договору имущественного страхования является факт причинения убытков страхователю в связи с наступлением страхового случая. Следовательно, заявляя требование о взыскании возмещения по договору перестрахования, истец должен доказать, что ему причинен ущерб в результате выплаты страхового возмещения по основному договору страхования.

По делу № А56-24027/99 (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.01.2000) суд пришел к следующим выводам: договор перестрахования является разновидностью договора имущественного страхования и в соответствии с пунктом 2 статьи 967 ГК РФ к нему применяются правила, предусмотренные главой 48 ГК РФ «Страхование» () , подлежащие применению в отношении страхования предпринимательского риска, если договором перестрахования не предусмотрено иное; осуществление страховщиком выплаты страхового возмещения по основному договору страхования является по договору перестрахования страховым случаем, в связи с наступлением которого у перестраховщика возникает обязательство покрыть перестрахователю согласованную договором пере" страхования часть убытков, возникших в результате этой выплаты.

Приведем еще один пример.

Рассмотрев кассационную жалобу в рамках дела № А40-6510/02-65-51 (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28.05.03), суд кассационной инстанции оставил без изменения решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований о взыскании возмещения по договору перестрахования.

Правовая позиция суда заключалась в следующем. Нормы статьи 13 Закона о страховом деле и статьи 967 ГК РФ свидетельствуют о том, что страховым случаем по договору перестрахования в силу закона является выплата перестрахователем (страховщиком) страхового возмещения по оригинальному договору страхования. Поскольку истец не доказал выплату им страхового возмещения, суд первой и апелляционной инстанций правомерно признал, что законные основания для удовлетворения заявленного иска отсутствуют.

Приведенные примеры свидетельствуют о том, что вплоть до 2003 года суды в качестве страхового случая по договору перестрахования рассматривали исключительно реальную выплату страхового возмещения по ос новному договору страхования.

Указанная позиция несколько изменилась в связи с принятием Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.11.03 № 75 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением договоров страхования» (далее – Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28.11.03 № 75), в пункте 22 которого содержится следующая рекомендация: при отсутствии в договоре соглашения об ином страховым случаем по договору перестрахования является факт выплаты перестрахователем страхового возмещения по основному договору страхования.

Таким образом, сторонам договора перестрахования предоставлена возможность самим определить, что считать страховым случаем по заключенному между ними договору, однако правило «о реальной выплате» закреплено в качестве общего: при отсутствии в договоре перестрахования иного страховым случаем по нему будет признан факт выплаты перестрахователем (страховщиком) страхового возмещения по оригинальному договору страхования.

Обращаясь к вопросу об экономической природе перестрахования, мы отметили, что оно необходимо для обеспечения финансовой устойчивости страховщика (перестрахователя) и позволяет страховщику принимать на себя крупные риски. Позиция, согласно которой страховым случаем по договору перестрахования является факт выплаты страхового возмещения по основному договору страхования, не вполне согласуется с целью заключения договора перестрахования и не отражает природы складывающихся между сторонами данного договора отношений.

«Передаваемый» (термин не является юридическим, так как с правовой точки зрения никакой передачи (уступки) при перестраховании не происходит) по договору перестрахования риск выплаты страхового возмещения, принятый на себя страховщиком по договору страхования, не может, на наш взгляд, сводиться к самому факту выплаты страхового возмещения по прямому договору страхования. Исходя из смысла перестрахования - это риск возникновения обязанности страховщика произвести страховую выплату по основному договору страхования.

Страховщик для того и «передает свои риски» в перестрахование, чтобы наступление какого"либо крупного по материальным последствиям страхового случая по основному договору (например, крушение застрахованного авиалайнера или гибель дорогостоящего судна) и возникновение его обязанности по выплате страхового возмещения, не повлияло на финансовую стабильность страховщика. Страховая компания зачастую не в состоянии выплатить страхователю единовременно значительную по размеру сумму страхового возмещения, а при наличии договора перестрахования обязательство по выплате определенной части от причитающегося страхователю возмещения перестраховщик принимает на себя. Таким образом, перестрахование защищает интересы не только страховщика, но и страхователя по основному договору страхования, который гарантированно получает при" читающееся ему страховое возмещение.

Еще раз отметим, что российская судебная практика исходит из того, при отсутствии в договоре перестрахования соглашения об ином, страховым случаем по указанному договору является факт выплаты перестрахователем страхового возмещения по основному договору страхования.

Срок действия договора перестрахования

В связи с этим заслуживает внимания вопрос о сроке действия договора перестрахования, а точнее, вопрос об окончании срока действия данного договора.
Договор перестрахования не может заключаться на срок, более продолжительный, чем срок основного договора страхования, поскольку предметом договора перестрахования является риск выплаты страхового возмещения по основному договору страхования. А о каком риске может идти речь после того, как основной договор страхования прекратил свое действие?!

Условие о сроке действия применительно к договору перестрахования имеет некоторую специфику. Правильнее назвать данный срок периодом несения риска: если страховой случай по основному договору страхования наступил в этот период и у страховщика возникла обязанность произвести страховую выплату по основному договору страхования, то перестраховщик обязан выплатить перестрахователю причитающееся по договору перестрахования возмещение вне зависимости оттого, когда состоялась выплата по прямому договору страхования. Такой подход пока не нашел поддержки в судебной практике.

Арбитражные суды, признавая по общему правилу страховым случаем по договору перестрахования реальную выплату страхового возмещения по основному договору страхования, отказывают в выплате возмещения по до" говору перестрахования, если выплата по основному договору страхования состоялась за пределами срока действия договора перестрахования, хотя страховой случай по основному договору страхования произошел в течение срока действия договора перестрахования.

Так, в рамках дела № А65-8558/2000-СГ1-10 (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 16.02.01) суд кассационной инстанции оставил без изменения судебные акты нижестоящих инстанций, отказавших в иске о взыскании возмещения по договору пере" страхования.

Обстоятельства дела были следующими: в июле 1997 года между истцом и ответчиком был заключен договор о проведении деятельности по факультативному перестрахованию (термин «факультативное» означает, что решение о перестраховании риска принимается страховщиком (перестрахователем) и перестраховщиком в каждом отдельном случае в отношении каждого отдельного риска). В марте 1998 года истец «передал» ответчику в перестрахование риск выплаты страхового возмещения по основному договору страхования, объектом которого являлся самолет; условия перестраховочной защиты по данному договору были согласованы сторонами в перестраховочном слипе (документ, содержащий основные условия предоставляемой перестраховочной защиты: тип договора, территория, период, лимит ответственности, премия и др.) со сроком действия с 06.03.98 по 05.03.99.

В декабре 1998 года застрахованный самолет потерпел аварию. В январе -марте 2000 года истец (страховщик) выплатил страхователю причитающееся страховое возмещение, а затем обратился к перестраховщику за выплатой возмещения по договору перестрахования.

Отказывая в иске, суды исходили из того, что выплата страхового возмещения по основному договору страхования состоялась за пределами срока действия слипа, следовательно, у ответчика (перестраховщика) перед истцом нет обязательств по выплате страхового возмещения по договору перестрахования.

Рассмотрим другой пример из судебной практики.

В деле № А56-21416/2000 (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.02.01) суд кассационной инстанции отменил состоявшиеся по делу судебные акты и отказал в иске о взыскании страхового возмещения по договору перестрахования. При этом кассационная инстанция пришла к следующим выводам.

Договор перестрахования можно отнести к договору имущественного страхования. Страховым случаем по данному договору является не совершение самого события, о котором идет речь в основном договоре страхования, а выплата страховщиком по нему страхового возмещения вследствие наступления указанного в основном договоре страхового случая. Поскольку действие договора перестрахования заканчивается одно" временно с основным договором страхования, выплаты, осуществленные за пределами срока действия договора, не могут порождать правовых последствий для перестраховщика.

Аналогичная позиция высказана судами при рассмотрении дел № А56-11265/2005 (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 09.03.06) и № А40-38803/03-56-366 (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 20.01.06).

Такой подход в значительной степени ущемляет интересы страхователя, особенно при страховании крупных по стоимости объектов. Страховое событие может произойти в последние дни действия договоров страхования и перестрахования, и страховщик не успеет произвести выплату до окончания сроков действия данных договоров. При рассмотренном выше подходе страховщик не получит причитающегося ему возмещения от перестраховщика и, как следствие, окажется не в состоянии осуществить страховую выплату страхователю по основному договору страхования.

Выход из сложившейся ситуации видится в следующем.

Поскольку положение, сформулированное в пункте 22 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 28.11.03 № 75, позволяет сторонам договора перестрахования самим определить, что будет являться страховым случаем по заключенному между ними договору, в качестве такового можно указать возникновение обязанности страховщика (перестрахователя) произвести страховую выплату по основному договору страхования. Представляется, что такая позиция более всего соответствует той цели, ради которой заключается договор перестрахования: обеспечить финансовую устойчивость страховщика, а в конечном итоге, и надлежащее исполнение обязанностей страховщика перед страхователями по основным договорам страхования.

Что касается условия о сроке действия договора перестрахования, то помимо указания на конкретный период перестраховочной защиты в договоре перестрахования целесообразно зафиксировать положение следующего содержания: ответственность перестраховщика не заканчивается с окончанием срока действия договора перестрахования, если в период его действия произошел страховой случай по основному договору страхования и у страховщика (перестрахователя) возникла обязанность выплачивать страховое возмещение по рискам, переданным перестраховщику.

Именно такое правило сформулировано в пункте 2.2 Свода обычаев делового оборота российского рынка факультативного перестрахования,

одобренного на Шестой Всероссийской конференции по перестрахованию11. Приведенное положение позволит перестрахователю (страховщику) рассчитывать на получение причитающегося от перестраховщика возмещения вне зависимости оттого, когда состоялась выплата страхового возмещения по основному договору страхования: в период действия договора перестрахования или за его пределами. Главное, чтобы в рамках действия договора перестрахования возникла обязанность перестрахователя (страховщика) осуществить страховую выплату страхователю по прямому договору страхования.

Предлагаемый подход к пониманию страхового случая и срока действия договора перестрахования не противоречит действующему гражданскому законодательству и в то же самое время более точно отражает сущность тех отношений, которые складываются при перестраховании.

Итак, подведем некоторые итоги наших рассуждений.

Во-первых, с экономической точки зрения перестрахование - это инструмент обеспечения финансовой устойчивости страховщика.

Во-вторых, по своей правовой природе договор перестрахования можно отнести к страхованию исполнения договора.

В-третьих, практика российских государственных арбитражных судов исходит из того, что при отсутствии в договоре перестрахования соглашения об ином страховым случаем по указанному договору является факт выплаты перестрахователем страхового возмещения по основному договору страхования. Тем не менее, представляется, что наиболее точно отражает сущность перестраховочных отношений понимание страхового случая как возникновения обязанности страховщика произвести страховую выплату по основному договору страхования.

В-четвертых, под сроком действия договора перестрахования следует понимать период несения риска: если страховой случай по основному договору страхования наступил в этот период и у страховщика возникла обязанность произвести страховую выплату по основному договору страхования, то перестраховщик обязан выплатить перестрахователю причитающееся по договору перестрахования возмещение вне зависимости оттого, когда состоялась выплата по прямому договору страхования.

В заключение хотелось бы отметить, что проблемы, связанные с применением норм российского права о перестраховании требуют своего дальнейшего изучения, поскольку по мере формирования судебной практики возникают новые вопросы, не имеющие на сегодняшний день однозначного ответа в законодательстве.

А. В. Скатина, советник заместителя председателя ФАС СЗО, аспирант кафедры гражданского права юридического факультета СПбГУ

Термин «перестрахование» в узком понимании означает вторичное страхование объекта с передачей части ответственности по риску и соответствующей части (доли) денег, полученных страховщиком от страхователя, перестраховщику.

Согласно ст. 13 Закона о страховании перестрахование - деятельность по защите одним страховщиком (перестраховщиком) имущественных интересов другого страховщика (перестрахователя), связанных с принятым последним по договору страхования (основному договору) обязательств по страховой выплате.

В Законе перестрахование увязывается с имущественным интересом страховщика. Более полно смысл перестрахования раскрывается в увязке его с методами, инструментами перераспределения вероятного убытка от застрахованных рисков и с формами организации перестрахования.

Как метод перестрахование основывается на системе расчетов, обеспечивающих соблюдение взаимных финансовых обязательств участвующих в перестраховании лиц, при условии, что страховая компания передает часть собственной ответственности по договорам страхования вместе с частью полученной премии перестраховщику.

В правовом отношении перестрахование является самостоятельным видом предпринимательской деятельности в области страхования.

В основе перестрахования лежит договор страхования между страховщиком и перестраховщиком об условиях страховой выплаты в пользу страховщика при возникновении у него обязательства по страховой выплате или их совокупности в пользу страхователя или выгодоприобретателя.

Договор перестрахования является самостоятельным договором, хотя его заключение невозможно в отсутствие договоров прямого страхования, заключаемых прямым страховщиком со страхователями.

Перестрахование основывается на следующих основных принципах, обусловленных спецификой перестраховочных отношений:

• - наличие страхового интереса у страховщика, желающего передать риск на перестрахование;
• - возмездность;
• - наивысшая добросовестность.

Перечисленные принципы имеют существенное значение. Так же, как и в страховании, они составляют основу экономических перестраховочных отношений между страховщиками. Потребность в приобретении перестраховочной защиты возникает только при наличии у страховщика страхового интереса, который обусловлен обязанностью страховщика произвести страховую выплату при наступлении страхового события. Перестрахователь (страховщик) обязан дать перестраховщику полную и достоверную информацию о переданном в перестрахование риске. Этот принцип особо важен для долгосрочных отношений между страховщиком и перестраховщиками, так как последние принимают решение о заключении договора перестрахования со страховщиком и выплате страхового возмещения по этому договору только на основе информации, сообщаемой перестраховщикам в документах страховщика. Перестрахователь представляет полную информацию о рисках, а перестраховщик зачастую нс располагает достаточным объемом времени для принятия взвешенного решения, для детального изучения риска. Особое значение (в большей степени, чем в страховании) в связи с этим приобретает принцип наивысшей добросовестности. Принцип возмездности означает, что после возмещения ущерба страхователю страховщиком по договору прямого страхования перестраховщик обязан произвести выплату последнему по договору перестрахования.

Объект договора перестрахования можно определить следующим образом:

• при факультативном перестраховании это часть конкретного риска (объекта) оригинального полиса. Отсюда следует, что этим видом перестрахования лучше всего пользоваться тогда, когда угроза потерь из-за риска весьма высокая;
• при облигаторном перестраховании это перечень рисков и премии по ним, определяемых по портфелю договоров перестрахования. В этом случае риски перемешаны и их много;
• при непропорциональном перестраховании это ответственность передающей компании по оригинальному полису. Этим методом перестрахования пользуются, если цедент принял на страхование малое количество крупных рисков или наоборот - большое количество исключительно мелких рисков;
• при пропорциональном перестраховании объектом перестрахования в зависимости от условий договора может быть любой из перечисленных выше рисков.

Практика перестрахования выработала требования к договорам перестрахования, определившим их стандартные условия. Структура договора перестрахования включает:

• - общие условия;
• - общие исключения;
• - специальную часть;
• - оговорки;
• - специальные исключения;
• - приложения.

К примеру, список стандартных статей из общих условий пропорционального перестрахования содержит оговорку о перестраховании, объем перестрахования, ответственность перестраховщика, перестраховочную премию, ошибки и упущения, убытки и претензии, валюту договора, расчеты, право проверки, срок действия договора, извещения и сообщения, арбитраж и применимое право.

В специальной части (на примере непропорционального договора перестрахования) уточняется:

• - объем перестрахования (перечисляются виды страхования, исключения из покрытия территории страхования, географической территории убытков, определяется нетто-удержание перестрахователя);
• - ответственность перестраховщика (покрытие, лимит и приоритет, доля перестраховщика и г.д.);
• - перестраховочная премия (депозитная премия, минимальная премия, восстановительная премия, даты платежей и т.д.);
• - убытки и претензии, валюта договора, срок действия договора, арбитраж и применимое право.

При этом каждая перестраховочная компания должна иметь свой стандартный текст договора. Стандартный текст договора освобождает от ежегодной проверки условий, снижает количество ошибок, недопонимания, упрощает переговоры и обсуждение условий сторонами.

Договоры перестрахования классифицируют по форме взаимно взятых обязательств и методу установления ответственности. Особенности договоров перестрахования (факультативных, облигаторных, факультативно-облигаторных, облигаторно-факультативных) рассмотрим ниже.

При использовании факультативного либо факультативно-облигаторного договора перестрахователь вправе решать, передавать ли риск в перестрахование и на каких условиях. Используя облигаторный либо облигаторно-факультативный договор, у него возникает обязанность передавать все риски, предусмотренные условиями договора.

Перестраховщик же в соответствии с факультативным и облигаторнофакультативным договором имеет свободу принятия решения о перестраховании риска и на каких условиях. Облигаторное и факультативно-облигаторное перестрахование обязывает его принимать риски, переданные в соответствии с условиями договора.

Факультативный договор представляет собой индивидуальную сделку, касающуюся каждого отдельного риска.

Продолжительное оформление факультативного договора может привести к тому, что страхователь обратится в другую компанию, что кроме материального ущерба повлечет снижение имиджа компании. Предоставление полной информации страховщиком о риске обусловливает доступность его андеррайтерской политики, что также относится к существенным недостаткам рассматриваемой формы перестрахования.

В течение срока действия договора цедент не может вносить существенные изменения в условия договора. К примеру, если это касается страховой суммы, тарифной ставки, перечня страховых рисков. Кроме того, в ряде договоров может ограничиваться свобода цедента и в выплате компенсации по крупным убыткам.

Расходы по факультативному перестрахованию могут существенно возрастать из-за необходимости неоднократного предложения риска при первоначальном его размещении и при возобновлении договора перестрахования. Это единственная форма перестраховочной цессии, используя которую перестраховщик имеет возможность до принятия на себя обязательств детально изучить те отдельные риски, которые ему предлагают принять в перестрахование. Страховая компания обязана предоставить перестраховщику все сведения, необходимые для определения степени риска и принятия решения. Перестраховщик анализирует информацию и оценивает риск, соотносит с основными принципами своей деятельности, определяет, какую перестраховочную емкость предоставить и на каких условиях (имеется в виду вид перестрахования, перестраховочная премия, особенные условия).

Для этого перестрахователь подготавливает и пересылает перестраховщику слип-предложение к заключению перестраховочного договора, в котором излагается подробная характеристика риска. Рассмотрев предложение, перестраховщик может принять риск полностью или частично либо отклонить его. Перестраховщик вправе запросить дополнительную информацию.

Предложение прямого страховщика о факультативном перестраховании должно содержать всю существенную информацию о риске, которая позволила бы перестраховщику правильно оценить риск. Примерный перечень информации включает:

• - название и адрес страховщика:
• - вид страхования;
• - вид перестрахования (пропорциональное или непропорциональное);
• - место расположения риска (страна, адрес);
• - застрахованный интерес;
• - условия страхования (застрахованные опасности);
• - общая страховая сумма (максимально возможная сумма убытка с указанием валюты страхования, ставка премии);
• - франшиза страховщика;
• - перестраховочная премия, перестраховочная комиссия;
• - начало и конец факультативного перестрахования;
• - предложенная в перестрахование доля;
• - меры и возможности предотвращения убытков;
• - возможность предоставления сюрвейерского отчета;
• - статистическое прохождение договоров прямого страхования о страховании объекта, страхового интереса, передаваемого в перестрахование (по крайней мере за последние пять лет);
• - указание на возможное объединение с другими действующими договорами перестрахования, перестраховочное покрытие по которым распространяется и на перестраховываемый факультативно риск;
• - доля и размер собственного удержания страховщика по договору прямого страхования;
• - название основного страховщика и указание на состраховщиков, если таковые имеются.

В случае согласия принять риск в перестрахование перестраховщик высылает письменное подтверждение (акцепт) в форме, предусмотренной действующим законодательством (по факсу, путем отправки подписанной копии предложения с указанием доли перестраховщика и т.п.). Договор перестрахования вступает в силу с момента получения подтверждения (акцепта).

Договор облигаторного перестрахования - это соглашение, имеющее обязательную силу как для перестрахователя, гак и для перестраховщика, о передаче и, соответственно, принятии в перестрахование всех рисков конкретного страхового портфеля, перечисленных в условиях договора.

Основные особенности договора следующие:

• - автоматическое предоставление покрытия;
• - обеспечивает снижение расходов, поскольку не требуется дорогостоящей и продолжительной процедуры передачи каждого отдельного риска;
• - более тесное и долгосрочное сотрудничество между страховщиком и перестраховщиком.

Договор облигаторного перестрахования накладывает на цедента обязанности передавать согласованную долю или полностью все риски, принятые на страхование. Передача этих рисков перестраховщику происходит только в том случае, если сумма превышает определенное заранее собственное участие страховщика. Договор облигаторного перестрахования обязывает также и перестраховщика принять эти риски в перестрахование. По экономическим соображениям за цедентом закрепляется право по своему усмотрению подбора рисков, передаваемых в перестрахование, принимать необходимые решения в отношении перестрахованных полисов, устанавливать премии, определять размеры убытков и т.п. Облигаторные договоры заключаются, как правило, на один год. Досрочное прекращение договора облигаторного перестрахования возможно только на условиях, специально предусмотренных договором. К числу таких условий относят:

• - невозможность исполнения договора де-юре и де-факто;
• - неспособность одной стороны оплатить свои долги, или ее банкротство, или ликвидацию, или отзыв полномочий или лицензии на ведение деловых операций;
• - утрату второй стороной всего оплаченного капитала или его части;
• - слияние второй стороны с другим юридическим лицом или переход под контроль другого юридического лица или государства;
• - если страна, где находится или зарегистрирована другая сторона, ведет боевые действия против любой другой страны, с объявлением или без объявления войны, или частично или полностью оккупирована другим государством.

Особенности пропорционального и непропорционального перестрахования определяются условиями соответствующих договоров перестрахования.

Квотный договор пропорционального перестрахования предполагает, что перестраховщик принимает фиксированную (неизменную) долю (квоту) в процентах от всех рисков перестраховываемого портфеля. В соответствующей пропорции перестраховщик участвует в получении премии и возмещении убытков по всем рискам. Собственное удержание перестрахователя изменяется в абсолютном выражении соответственно изменению величины страховой суммы.

Учитывая, что страховые суммы по некоторым принятым на страхование рискам могут быть значительными, участие перестраховщика обычно оговаривается определенным лимитом ответственности по отдельному риску.

Предположим, страховой портфель состоит из двух групп рисков - 100000 и 400000 руб. По квотному договору цедент обязуется брать на собственное удержание 30% страховой суммы, а остальные 70% передавать в перестрахование. Лимит ответственности перестраховщика по договору - 200000 руб. по каждой группе. Тогда по первой группе собственное удержание составит 30000 руб, передается в перестрахование 70000 руб. Вторая группа рисков объемом в 400000 руб. распределится следующим образом: 120000 руб. - собственное удержание, 280000 - перестраховщик. Но лимит его ответственности ограничивается 200 000 руб., которые он и принимает, а 80000 руб. останется за рамками данного договора.

Распределение убытков по квотному договору осуществляется пропорционально участию сторон в нем. Так, если по первой группе рисков ущерб составил 50000 руб., тогда эта сумма ущерба распределится следующим образом: 15000 руб. выплачивает цедент, а 35000 руб. - перестраховщик. По второй группе ущерб составил 320000 руб., тогда 96000 руб. платит цедент и 224000 руб. приходится на перестраховщика. Фактически последний заплатит с учетом своего лимита только 200000 руб.

Квотное перестрахование используют практически для всех видов страхования. Довольно часто оно используется при пропорциональных ретроцессиях; при увеличении объемов страхования и когда прямому страховщику требуется финансовая поддержка (участие в расходах на ведение дела, в формировании резервов), а также при формировании программ по новым видам страхования и новым видам рисков. Этот вид цессии может быть использован как фактор, способствующий достижению достаточного уровня платежеспособности.

Договор эксцедента суммы (surplus treaty) - это наиболее распространенный вид пропорциональных договоров. Имеет ряд отличий от договора квотного перестрахования.

Согласно условиям эксцедентного договора все принятые на страхование риски, страховая сумма которых превышает собственное удержание цедента, подлежат перестрахованию как эксцедент. Объем эксцедента ограничивается количеством линий (долей). Он представляет собой величину, кратную собственному удержанию перестрахователя, из чего следует, что сумма эксцедента выражается в сумме собственного удержания передающей компании, умноженной на оговоренное число раз.

Страховая компания перестраховала портфель автострахования объемом 720000 д.е. договором эксцедента суммы, по условиям которого собственное удержание компании составляет 180000 д.е., эксцедент суммы - три линии. Размер эксцедента, приобретенный страховщиком, составляет 540000 д.е.

Эксцедент суммы защищает портфель перестрахователя от отдельных крупных убытков, обеспечивая его большую сбалансированность. Однако в отличие от квотного договора эксцедент суммы в меньшей степени защищает от колебаний в количестве мелких и средних убытков, а также при кумуляции множества отдельных мелких убытков по одному событию.

Договоры непропорционального перестрахования {эксцедент убытка XL (по риску и но событию) и эксцедент убыточности SL), но сути, отличаются только способом расчета убытка перестрахователя.

Страховая компания заключила договор эксцедента убытков со следующими условиями: приоритет перестрахователя по первому убытку - 110000 руб., по второму - 80000, по третьему - 300000 руб.

Участие перестрахователя и перестраховщика в покрытии убытков:

• - первый убыток: страховщик - 100000 руб., перестраховщик - 10000 руб.;
• - второй убыток - 80 000 и 0 руб.;
• - третий убыток - 100000 и 150000 руб.

Договор эксцедента по риску используется в случае необходимости покрытия крупных рисков; когда риск случайных колебаний приводит в основном к отдельным крупным убыткам; в случае отсутствия защиты в отношении высокой частоты наступления мелких убытков. Часто используется для защиты от рисков ответственности автовладельца, возможно при страховании ущерба дорогостоящих автомобилей.

Эксцедент убытка по событию обеспечивает защиту от кумулятивных убытков, особенно если отдельные убытки не велики. Используется также для рисков КАСКО в случае их кумуляции, защиты от стихийных бедствий автомобилей и т.д.

Существуют оговорки, которые отличают XL по событию от XL но риску. К ним относятся:

• - оговорка «о двух рисках»;
• - часовая оговорка;
• - оговорка о продлении ответственности.

Суть оговорки «о двух рисках» заключается в том, что страховым событием должны быть затронуты как минимум два риска.

Часовая оговорка, или временная, определяет границы времени действия страхового события и какие убытки учитываются при расчете события, например 72 часа в результате урагана, и т.д.

Если договор истекает во время, когда убыток, покрываемый данным договором, еще не урегулирован, перестраховщик продолжает нести свою ответственность, как будто данный убыток произошел перед истечением договора, при условии, что никакая часть данного убытка нс будет заявлена против любого возобновления данного договора.

Практика показывает, что обычно но договору эксцедента убытка устанавливается максимальный годовой лимит покрытия, который часто представляется в виде абсолютной величины либо в количестве восстановлений оригинального лимита ответственности.

Договор эксцедента убыточности является агрегатным эксцедента убытка. Он обеспечивает покрытие по совокупности всех убытков, наступивших в течение периода перестрахования, т.е. защиту показателей убыточности. Лимит ответственности и приоритет обычно выражаются в процентах от соответствующего объема премии, кроме того, лимит ответственности ограничивается абсолютной цифрой.

Пример

Договором эксцедента убыточности предусматривается защита страхования от градобития при покрытии 70% свыше 95% убыточности. Если убыточность составит 90%, то перестраховщик не участвует в покрытии. При убыточности 120% перестраховщик оплатит 25% и при убыточности 170% - только 70%.

Большую часть условий договоров перестрахования занимают так называемые оговорки. В договорах непропорционального перестрахования, помимо рассмотренных выше, важное значение отводится стандартной оговорке о валюте договора. Валюта договора прописывается в специальной части, в дальнейшем в ней выражаются все суммы, оплачиваются все убытки, составляются счета. Стандартная оговорка о валюте не учитывает вероятность колебания курса валюты, что обусловливает актуальность применения оговорки о колебаниях курса валюты. Она используется в случае, когда перестрахователь может нести убытки в валюте, отличной от валюты перестраховочного договора, - во-первых, и во-вторых, в случае колебания курса. Цель использования данной оговорки заключается в распределении эффекта колебания валютного курса между страховщиком и перестраховщиком. Назначение оговорки об окончательном иетто-убытке обусловлено тем, что непропорциональное перестрахование направлено на компенсацию окончательных нетто-убытков перестрахователя. К ним относятся убытки, которые оплачены после вычета всех возвращенных сумм (суброгация), от перестраховщиков, участвующих в перестраховании, собственного удержания страховщика на облигаторной либо факультативной основе и др.

Рассмотренные оговорки не исчерпывают всей их совокупности, которая исчисляется десятками: о праве проверки, об ошибках и упущениях, о перестраховании на оригинальных условиях, «следовании судьбе», о лимитах, восстановлениях страховой суммы; положения о базе договоров (страховой или андеррайгерский и календарный), об арбитраже и применимом праве и т.д.